| ![]() | Владимир Мартыненко, доктор политических наук, профессорPERICULUM IN MORA*Банковский надзор и закон о страховании вкладов в России contra гражданского обществаЖурнал «Наука. Культура. Общество.», №2, 2005, стр.341ВведениеНенадлежащее страхование или «Много на себя брать, но мало отдавать»Антибухгалтерский «надзорный подход» в исполнении «ненадлежащего» Центрального банкаНенадлежащее определение ненадлежащих активовНенадлежащее исполнение«перевыполнение» федерального закона «О Центральном банке РФ (Банке России)» Закон как дышло, куда «ЦОБ, ЦОБЭ, ТПР-Р-РУ!» туда и вышлоНенадлежащее использование инструментов банковского надзора «Средства у нас есть, у нас ума не хватает»Ненадлежащее понимание бухгалтерского учета, «Переворот в мозгах из края в край» или «Мастер класс ЦЭБЭ»: Как из убытков настрогать прибыльНеадекватное понимание своих прав и обязанностей, или Новый способ отъема денег и перераспределения собственностиКапкан для банков и торфяной пожар для экономикиВместо заключенияНенадлежащее исполнение «перевыполнение» федерального закона «О Центральном банке РФ (Банке России)»17 Закон как дышло, куда «ЦОБ18, ЦОБЭ19, ТПР-Р-РУ!» туда и вышло | ||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
А. С. Пушкин | ||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ля того чтобы было более понятно, о каких нарушениях действующего законодательства Банком России идет речь, возможно, придется несколько утомить читателя цитатами и ссылками на ряд федеральных законов, Гражданский кодекс и Конституцию Российской Федерации. В соответствии со ст. 4 (п. 14) Федерального закона «О Центральном банке РФ (Банке России)» последнему предоставлено право устанавливать «правила бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы Российской Федерации». При этом в ст. 72 указанного закона, на которую сам Банк России ссылается (как в преамбуле к Положению № 215-П, так и в том его пункте (2.2.8), в котором вводится понятие «ненадлежащие активы» инвесторов), говорится следующее. «В целях определения размера собственных средств (капитала) кредитной организации Банк России проводит оценку ее активов и пассивов на основании методик оценки, устанавливаемых нормативными актами Банка России. Кредитная организация обязана отразить в своей бухгалтерской и иной отчетности размер собственных средств (капитала), определенный Банком России». Это означает, во-первых, что определение размера собственных средств кредитной организации должно осуществляться на основе оценки именно ее активов и пассивов, а не активов и пассивов ее инвесторов, как это вытекает из требований п. 2.2.8 Положения ЦБ РФ № 215-П. Подробнее об этом мы поговорим чуть позже. Во-вторых, оценка активов и пассивов должна осуществляться на основании методик, установленных нормативными актами Банка России. Иными словами, введя понятие «ненадлежащие активы» инвесторов, Банк России должен был установить методику оценки указанных активов хотя бы для тех инвесторов, которые являются кредитными организациями, и для которых он по закону имеет право устанавливать правила ведения бухгалтерского учета и отчетности. Однако методики оценки «ненадлежащих активов» инвесторов Банком России определено не было. В-третьих, размер собственных средств кредитной организации должен быть отражен в ее бухгалтерской и иной отчетности. Обратим внимание, что в законе между словами «бухгалтерской и иной отчетности» стоит союз «и», а не «или». Это означает, что размеры собственных средств банка, определенные в соответствии с требованиями Банка России, должны быть отражены и в бухгалтерской отчетности, и в отчетности, которая составляется банками по специальным формам, утвержденным им в специальных целях, и в основном представляется только в Центральный Банк. Размер собственных средств банков не может отражаться только в формах отчетности, определяемой Банком России, и не отражаться в бухгалтерской отчетности банка. Между тем, согласно п.п. 8 и 12 Положения № 215-П от коммерческих банков требуется отразить расчет собственных средств, определенный Банком России, только в формах отчетности, установленных им самим. В публикуемой, согласно требованиям закона, бухгалтерской отчетности банков (бухгалтерском балансе, отчете о прибылях и убытках, отчете о движении денежных средств) этот расчет собственных средств не отражается, его невозможно на основе данной отчетности даже рассчитать. Все вышеуказанные нарушения федерального закона влекут за собой целую цепочку дополнительных нарушений действующего законодательства. Прежде всего заметим, что инвесторами кредитных организаций («ненадлежащие активы» которых от банков и надзорных органов ЦБ РФ согласно Положению № 215-П требуется выявить), как известно, могут быть не только кредитные организации, но и другие физические и юридические лица. По закону юридические лица, не осуществляющие банковскую деятельность, обязаны вести учет имущества, других активов и обязательств (пассивов) в соответствии с положениями и методологическими указаниями, определяемыми Министерством финансов. Но в этих нормативных правовых актах и методических указаниях по бухгалтерскому учету не только методики оценки, но и понятия «ненадлежащие активы» не существует. Далее, в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О бухгалтерском учете» бухгалтерская отчетность определяется как «единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам». В статье 3 данного закона зафиксировано, что «основными целями законодательства Российской Федерации о бухгалтерском учете являются: обеспечение единообразного ведения учета имущества, обязательств и хозяйственных операций, осуществляемых организациями; составление и представление сопоставимой и достоверной информации об имущественном положении организаций и их доходах и расходах, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности». При этом в ст. 5 говорится, что «нормативные акты и методические указания по бухгалтерскому учету, издаваемые органами, которым федеральными законами предоставлено право регулирования бухгалтерского учета, не должны противоречить нормативным актам и методическим указаниям Министерства финансов Российской Федерации». Следовательно, издаваемые Банком России нормативные акты и методические указания для кредитных организаций не должны противоречить подобным указаниям Министерства финансов. Но, как мы уже отмечали, в положениях и методологических указаниях Министерства финансов по бухгалтерскому учету понятия «ненадлежащих активов» не существует. Это означает, что Банк России не имел право его вводить и тем более применять его по отношению ко всем инвесторам кредитных организаций, включая и тех из них, которые сами не являются кредитными организациями. Это противоречит нормативным актам и методическим указаниям Министерства финансов, что является недопустимым в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О бухгалтерском учете». Введение понятия «ненадлежащие активы» инвесторов и основанные на нем требования к коммерческим банкам приводят к нарушению установленных принципов реализации ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в соответствии с которой для формирования уставного капитала кредитных организаций не могут быть использованы «привлеченные денежные средства» (к которым относятся как средства, привлеченные от самих кредитных организаций, так и из других источников), а Банку России в целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, предоставлено право устанавливать «порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников)». В целях реализации данного положения закона и предотвращения использования инвесторами привлеченных средств для оплаты уставного капитала банков определяется величина не «ненадлежащих», а чистых активов инвесторов. Иначе установить факт использования привлеченных средств для оплаты уставного капитала не представляется возможным. Дело в том, что практически все инвесторы в то или иное время используют привлеченные денежные средства20. Более того, правомерность такого порядка выявления фактов использования инвесторами привлеченных средств была подтверждена Банком России в результате утверждения 19 марта 2003 г. Положения № 218-П «О порядке и критериях оценки финансового положения учредителей (участников) кредитных организаций», зарегистрированного в Министерстве юстиции 5 мая 2003 г. Заметим, что это произошло после введения в действия Положения № 215-П, в котором определялось понятие «ненадлежащие активы» инвесторов. При этом Банк России признал, что Положение № 218-П было издано на основании именно ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (а также ст. 16 данного закона, в которой определяются основания для отказа в выдаче банковской лицензии). В этом нормативном документе Банка России (в п. 2) определено, что оценка финансового положения приобретателя долей (акций) кредитных организаций производится для установления, во-первых, достаточности у него чистых активов (собственных средств) «в целях контроля за отсутствием фактов приобретения долей (акций) кредитной организации за счет привлеченных средств». Во-вторых, отсутствия оснований для отказа в приобретении долей (акций) кредитной организации в связи с его неудовлетворительным финансовым положением. Но в этом Положении, которое устанавливает порядок и критерии оценки финансового положения участников (они же инвесторы) кредитных организаций, ни о каких «ненадлежащих активах», которыми они якобы могут располагать, тоже ничего не говорится. Вместе с тем в нем определяется, что стоимость чистых активов (собственных средств), которые могут рассматриваться как источник оплаты долей (акций) кредитной организации, корректируется с учетом того, что не могут быть источниками их оплаты средства, находящиеся в перекрестном владении с другими участниками или инвесторами. Под перекрестным владением понимается взаимное участие в уставном капитале с другим учредителем (участником) кредитной организации, а также доли (акции) в части, находящейся в перекрестном владении инвестора и самой кредитной организации. Если использовать понятие «ненадлежащие активы» инвесторов, то такое перекрестное владение акциями (долями) должно определяться в качестве его составной части. Действительно, если средства, внесенные банком в уставный капитал какой-либо организации, затем используются этой организацией в качества вклада в уставный капитал того же банка, то это является формой фиктивного раздувания капитала друг друга. Почему же Банк России в этом случае не использует введенное им ранее понятие «ненадлежащие активы» инвесторов22. Это понятие и требование явно вступает в противоречие с изложенным выше порядком определения достаточности собственных средств (чистых активов) инвесторов кредитной организации для оплаты акций (долей) в уставном капитале банка, в целях исключения возможности использования привлеченных средств. При применении этого требования получается, что, несмотря на наличие у инвестора достаточного объема собственных средств (чистых активов), его вложения, например, в уставный капитал кредитной организации могут быть впоследствии признаны как осуществленные за счет «ненадлежащих активов». Основанием для такого решения может послужить факт наличия у данного инвестора (на момент внесения средств в оплату акций (долей) кредитной организации) непогашенной задолженности по кредитам, предоставленным данной кредитной организацией. При этом еще раз подчеркнем, что никакой методики оценки стоимости «ненадлежащих активов» инвесторов, в том числе и инвесторов, являющихся кредитными организациями, как это требуется исходя из ст. 72 закона «О Центральном банке», Банком России определено не было. Отметим также следующее обстоятельство. Когда Банк России в Положении № 215-П, в том его пункте (п. 2.2.8), где определяется понятие «ненадлежащих активов», ссылается на эту статью закона, ее содержание трактуется им достаточно вольно. Так, например, в этом пункте отмечается, что в соответствии со ст. 72 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации» Банк России «проводит оценку активов и пассивов кредитной организации, экономической обоснованности формирования источников собственных средств (капитала) кредитной организации». Однако в тексте данной статьи закона выражения «экономическая обоснованность формирования источников собственных средств (капитала) кредитной организации» не существует. Зато непосредственно после слов «проводит оценку ее активов и пассивов» следует: «на основании методик оценки, устанавливаемых нормативными актами Банка России». Почему в тексте Положения № 215-П Банк России произвел такую подмену содержания статьи закона объяснять, мне думается, уже не нужно. Экономически и юридически безграмотно трактуется Банком России и понятие «пассивы» кредитной организации. С точки зрения расчета собственных средств кредитных организаций под пассивами должны пониматься исключительно их обязательства, а не просто статьи, отражаемые в пассиве баланса. Это, кстати, прямо вытекает и из Письма самого Банка России № 350 от 28.10.1996 г., где устанавливается, что понятие чистые активы как активы, свободные от обязательств, соответствует понятию собственных средств (капитала) кредитных организаций, которое для кредитных организаций используется вместо понятия чистых активов23. И с юридической, и с экономической точки зрения это является полным абсурдом. Ведь уставный капитал отражает правовые отношения между акционерами (участниками) кредитной организацией и самой кредитной организаций. Размеры уставного капитала определяют минимальный объем средств (чистых активов), которые должны находится в распоряжении (собственности) данной кредитной организации в соответствии с учредительными документами и действующим законодательством. Это своего рода эталон минимальной величины собственных средств, с которым должны сравниваться фактические объемы собственных средств (чистых активов) того или иного юридического лица. Во многом для этого и производится расчет собственных средств банков как юридических лиц (чтобы сравнить их с «эталоном» в виде уставного капитала, размеры которого определены учредительными документами юридического лица). Оценивать, а тем более уменьшать этот эталон при расчете фактического объема собственных средств банка это полнейшая бессмыслица, показывающая отсутствие элементарного понимания у авторов данного Положения Банка России как принципов бухгалтерского учета, так и значения показателя уставный капитал (как для банков, так и других юридических лиц). То же самое относится и к величине резервного фонда и других фондов, сформированных банком и его учредителями (участниками). Они лишь фиксируют размеры средств, которые были внесены акционерами (участниками) или оставлены ими в распоряжении (в собственности) банка как юридического лица из объема дополнительных экономических ресурсов (активов), полученных банком в процессе его деятельности, а также юридический статус собственных средств в пределах размеров данных фондов. Но наличие, фактическую стоимость и объемы самих собственных средств на тот или иной момент времени они не отражают и не могут отражать в принципе. Объем дополнительно полученных ресурсов в виде увеличения активов банка в процессе его деятельности фиксируется в его прибыли. Доходы и прибыль, хотя и учитываются в пассиве баланса банка (как и любого другого юридического лица), не являются его обязательствами. Вернее, их можно в некотором роде назвать обязательствами юридического лица, но только перед своими собственниками (акционерами, участниками). Последние в соответствии с правами, закрепленными в законодательстве, в учредительных документах, в документах на владение акциями или долями (в других документах долевого участия в капитале), принимают решение об использовании полученной тем или иным юридическим лицом прибыли. Они могут оставить ее (или ее часть) в собственности данного юридического лица, или изъять на собственные нужды (в виде дивидендов). Если прибыль остается в распоряжении юридического лица, то с экономической и юридической точек зрения это равносильно внесению дополнительных вкладов учредителей (участников), направленных на увеличение собственных средств юридического лица (в том числе и банка). Таким образом, к определению фактических объемов собственных средств юридического лица часть показателей, отражаемых в пассиве баланса (уставный капитал и другие фонды), прямого отношения не имеет. Они лишь определяют, насколько различен юридический статус определенных частей собственных средств. Непосредственно собственными средствами могут быть только активы юридического лица. При этом понятно, что часть конкретных текущих активов кредитной организации в зависимости от оценки их реальной стоимости, юридического и экономического значения может при расчете величины ее собственных средств либо не учитываться, либо из этого расчета собственных средств исключаться. К числу таких активов в ряде случаев относят, например, активы, отражающие вложения в собственные акции (доли), выкупленные у акционеров (участников), или размеры задолженности акционеров (участников) по оплате акций (долей) кредитной организации. Но повторяем, этими активами могут быть только текущие активы самой кредитной организации, а не активы ее инвесторов, которые когда-то в прошлом были зачтены в качестве взноса, например, в уставный капитал банка. В любом случае фактическая величина собственных средств определяется на основе оценки действительной стоимости текущих активов и обязательств, принимаемых к расчету и учитываемых на балансе данного юридического лица. При этом уменьшение стоимости активов и (или) увеличение обязательств отражается в показателе (на счете) расходов. Расходы учитываются в активе баланса, но активом не являются. Они отражают лишь уменьшение стоимости активов и (или) увеличение обязательств в процессе деятельности юридического лица. Расходам противостоят доходы юридического лица, которые учитываются в пассиве баланса и отражают увеличение стоимости активов и (или) уменьшение стоимости его обязательств. Разница между доходами и расходами, фиксируемая и суммируемая на определенные моменты времени (как правило, ежеквартально), отражается либо в прибыли (в пассиве баланса), либо в убытке (в активе баланса). Таким образом, источником прибыли или убытка является соответствующее изменение активов и обязательств, правильная оценка стоимости которых и должна (в соответствии с законом и экономической логикой) производится на основе методик, утверждаемых Банком России для кредитных организаций с учетом требований международных стандартов.
Вместе с тем с чисто технической точки зрения, поскольку фактическое изменение стоимостного соотношения активов и обязательств должно быть отражено в прибыли (убытке), расчет собственных средств банков может производиться как суммирование данных о размере уставного капитала, резервного фонда и других фондов, отражающее величину средств, внесенных в банк или оставленных в его распоряжении, с величиной прибыли или убытка (в последнем случае со знаком «минус»)24. Для расчета величины собственных средств банков, используемой в целях регулирования банковской деятельности, к полученной величине могут прибавляться и часть их финансовых обязательств (в России -только субординированные кредиты; в развитых странах дополнительно так называемые гибридные обязательства, обладающие некоторыми чертами акций и других инструментов долевого участия в капитале). При этом собственные средства могут группироваться на базовый (основной) капитал и дополнительный капитал (второго и третьего уровня) с учетом установленных ограничений величины дополнительного капитала (последний засчитывается только в части, не превышающей размеров основного капитала, в целях регулирования банковской деятельности). Например, прибыль текущего года включается не в базовый (основной), а в дополнительный капитал. Это вполне оправдано, так как, во-первых, ее расчет не был подтвержден аудиторской проверкой (а следовательно, еще возможны корректировки величины активов и обязательств), во-вторых, средства (активы) в размере установленной прибыли могут быть по решению общего собрания акционеров (участников) выведены из состава собственных средств банка (направлены на выплату дивидендов). Но все методы расчета собственных средств банков, как мы уже отмечали, не могут противоречить принципам бухгалтерского учета, они должны основываться на данных бухгалтерского учета, и на основе данных бухгалтерского учета (в соответствии с установленными методиками) любой пользователь бухгалтерской отчетности должен иметь возможность самостоятельно их рассчитать. Эти принципы расчета собственных средств банков, а следовательно, и ст. 72 закона «О Центральном банке», а также ряд других федеральных законов нарушались Банком России и до введения понятия «ненадлежащие активы» инвесторов. Однако с введением Банком России понятия «ненадлежащие активы инвесторов» эти принципы начинают, что называется, нарушаться в особо крупных размерах, о чем свидетельствует то, что рассчитанная на основе подобных понятий величина собственных средств банков не только не может быть отражена в бухгалтерском учете и отчетности, но и не может быть на ее основе рассчитана. Похоже, для руководства Банка России, желающего произвольно, «на глаз» определять размеры собственных средств банков, тем самым одних «милуя», а с других взимая штрафы, акциденции25, или отнимая у них лицензии (игнорируя то, что кредиторы и вкладчики могут лишиться собственных средств, понести убытки, упустить прибыль), бухгалтерский учет оказывается только ненужной обузой. ![]()
«О Центральном банке РФ (Банке России)» Закон как дышло, куда «ЦОБ, ЦОБЭ, ТПР-Р-РУ!» туда и вышло ![]() |